四川省雅安市宝兴县五龙乡乡村污水处理设施建设项目质疑答复

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****淞淮科技有限公司：

贵单位于****年**月*日递交的本项目质疑函已收悉，经我司函询****兴凯歌建设工程有限公司，****兴凯歌建设工程有限公司于****年**月*日向我司出具了关于本项目质疑的回复函，我司根据回函消息电联市场监督管理部门并查询相关信息后，现谨对贵单位提出的质疑内容回复如下：

*、 关于资格审查中为何不认定****兴凯歌建设工程有限公司属于违反资格条件中第*.*条：参加****活动前*年内，在经营活动中没有重大违法记录；贵单位在提供****兴凯歌建设工程有限公司凉山分公司于****年*月**日受到凉山州市场监督管理局行政处罚的决定书网页截图予以佐证，并认为****兴凯歌建设工程有限公司不符合该条规定。

按照《中华人民共和国****法实施条例》第**条的规定：****法第***条第*款第*项所称重大违法记录，是指供应商因违法经营受到刑事处罚或者责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚。 供应商在参加****活动前*年内因违法经营被禁止在*定期限内参加****活动，期限届满的，可以参加****活动。

关于重大违法记录的查询，按照《财政部关于在****活动中查询及使用信用记录有关问题的通知》（财库〔****〕*** 号）要求，关于供应商重大违法记录以及失信记录均在“信用中国”网站上查询，我司在资格审查过程中，在“信用中国”网站上查询了参与本项目的所有投标单位的信息，均未发现有重大违法的记录。因此，我司认为本项目资格审查中的做法是完全符合法律法规要求的。

*、 关于****兴凯歌建设工程有限公司行政处罚的认定是否属于重大违法记录。贵单位提出的观点为：依据《中华人民共和国公司法》第**条，分公司不具备独立的法人资格，其民事责任由总公司承担。本项目中，****兴凯歌建设工程有限公司在回函中向我司出具了关于其凉山分公司准予注销登记通知书。

本项目中，凉山州市场监督管理局于****年*月**日对****兴凯歌建设工程有限公司凉山州分公司作出了吊销分公司营业执照的行政处罚，****兴凯歌建设工程有限公司出具的凉山州分公司准予注销登记通知书于****年*月**日准予注销登记。依照《中华人民共和国行政处罚法》第*条：公民、法人或者其他组织因违法行为受到行政处罚，其违法行为对他人造成损害的，应当依法承担民事责任。本项目中，****兴凯歌建设工程有限公司凉山州分公司在收到行政处罚时，已经连续*个年度未依法报送年度报告、年度报税的证明材料，其行为并未对他人造成损害。并且该公司的凉山分公司已于****年*月**日注销，分公司受到的行政处罚随之注销后便已消灭。经电联成都市市场监督管理局后，成都市市场监督管理局表示：凉山州分公司受到行政处罚的原因是因为经营异常，并非因违反了行政法规受到了行政处罚，该处罚不影响其总公司的业务开展，也未对其总公司的声誉造成影响，属于企业经营过程中的正常民事行为。

我司认为：行政处罚和民事责任不能够混淆，双方依据的法律依据不同，*者之间的显著区别是各自责任的同属分别为行政法律关系与民事法律的关系，*者不能够互换或者混淆内涵与外延，也不宜对其进行法律的扩大化解释。处罚文书具体处罚的主体系凉山州分公司，就是该分公司，与总公司的关系要单独分开。参照川财采〔****〕**号判例，以及按照《中华人民共和国公司法》第**条：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国公司登记管理条例》（国务院令第***号）第***条：分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。第***条：分公司的登记事项包括：名称、营业场所、负责人、经营范围。分公司的名称应当符合国家有关规定。分公司的经营范围不得超出公司的经营范围之规定，分公司自身不具备法人资格，属于根据总公司的意志所设立的对外从事总公司部分或区域性经营业务的机构。参照《中华人民共和国行政诉讼法》第****条规定：“人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。”等规定在内的有关于“行政处罚参照民事处罚”的法律适用原则，故****兴凯歌建设工程有限公司凉山分公司所受的行政处罚不影响其总公司正常经营业务的开展，也不影响其总公司在“信用中国”网站上的信用记录。

综上所述，本项目中的中标单位，其凉山州分公司已于****年*月**日被凉山彝族自治州市场监督管理局准予注销登记，申请材料齐全，符合法定形式。基于该分公司已经按照法定程序注销登记，已由其自身承担了相应的行政责任，则行政处罚则消灭。而且按照成都市市场监督管理局的电话答复，其凉山分公司的经营异常行为并非违法经营引起，不属于重大违法记录中的情形，对中标单位的经营、业务开展没有影响。故我司结合上述援引的法律法规，结合****省财政厅的判例、成都市市场监督管理局的电话答复认为，本项目的质疑不成立，贵单位对本答复不满意的，可以在答复期满后**个工作日内向****县财政局依法提起投诉。

此函

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****年**月*日

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